外商在华直接投资的退出机制探析/郎元鹏
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外商在华直接投资的退出机制探析
作者： 郎元鹏 肖 洪
[发表于2003年10月20日《国际商报》第六版(有删改)]
内容摘要
自中国实行改革开放政策以来，外商在华投资逐年上升，特别是1997年亚洲金融危机和2001年美国“9.11”事件之后，中国作为全球投资的“避风港”，各国投资者不断加大对中国的投资，2002年，外商对华直接投资(FDI)首次突破500亿美元，创历史最高记录，从而使中国第一次成为世界上吸收外商直接投资最多的国家。
作为投资者，外商在对中国投资的同时，必然会希望在中国的投资具有良好的投资环境、高额的投资回报和畅通的退出机制。在较长时间中，由于历史的原因和缺乏对中国的了解，许多境外投资者认为在中国投资缺少退出机制，或者退出机制不畅通，从而对在中国投资产生顾虑。
本文从中国和国际法律制度两个侧面上，结合一些外商投资企业重组实践，对现阶段外商在华直接投资的退出法律机制进行了较为全面的分析。通过分析和研究，作者认为，外商在华直接投资的退出机制主要有境外股份上市、国内股份上市、离岸股权交易、国内股权交易、管理层收购、股份回购和公司清算等多种可选择的形式，虽然现有法律有一些限制和尚待完善之处，但总体而言，我国在外商直接投资方面具有较为畅通的退出机制。
关键词
外商直接投资(FDI) 退出机制 股份上市 股权交易 股权回购 公司清算
引 言
自中国实行改革开放政策以来，外商在中国的投资逐年上升，特别是1997年亚洲金融危机和2001年美国“9.11”事件之后，中国作为全球投资安全的“避风港”[1]和国际的投资热点[2]，各国投资者不断加大对中国的投资。 截止2002年12月底，全国共批准外商投资企业 424,196个，合同外资 8,280.60亿美元，实际使用外资 4,479.66亿美元[3]。 2002年作为中国加入世界贸易组织后的第一年，外商对华直接投资大幅度增长，首次突破550.11亿美元，创历史最高记录，从而使中国第一次成为世界上吸收外商直接投资最多的国家[4]。
作为投资者，外商在决定对中国进行投资的时候，希望中国具有良好的投资环境、能够获得高额的投资回报和具有畅通的退出机制。但在过去较长时间和当前，由于历史的原因、境外缺乏对中国的了解及国外一些媒体的误导，许多境外投资者认为，由于中国实行严格的外汇管制政策等原因，所以在中国的直接投资缺乏有效的退出机制，或者退出机制不畅通，从而对到中国投资产生顾虑。
为此，本文在全面考察中国国内法律和有关国际法律制度，并结合一些外商投资企业重组实践的基础上，就许多外商所关心的在华直接投资的退出机制问题进行分析和探讨，并提出一些新的看法。
一、对外投资的退出机制概述
在任何国家和地区，投资者在决定投资方面有许多共性，参与对中国投资的外商也不例外，他们一方面追求投资回报的最大化，另一方面需要确保投资的安全。一些投资者，特别是一些机构投资者，它们会经常根据整体发展战略的调整和投资环境的变化而适时修订其投资计划，因此，境外投资者（特别是一些跨国公司和投资基金）在决定在中国投资的同时必然会考虑日后如何退出的问题，这就会涉及到外商在华直接投资的退出机制问题。
所谓的“投资退出机制”，是指投资机构在其所投资的企业发展到一定的阶段后或特定时期，将所投的资金由股权形态转化为资金形态，即变现的机制及相关的配套制度安排。考察国际上一些发达的国家如美国、英国、加拿大等的投资退出机制，投资退出机制主要有四种方式：1. 股份上市、2. 股份转让、3. 股份回购、4. 公司清理。[5] 投资者退出投资可以同时通过一种或多种方式来实现，这些退出机制会因不同国家的投资环境和法律制度的不同而有所差异，但相比而言，由于股份上市方式比较便利且增值幅度较大，目前已经成为各国投资者首选的和主要的退出选择方式。[6]
二、外商在华投资的退出机制
我国外商投资企业法律、法规主要包括《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》、《外资企业法》三部基本法及其实施条例(细则)；外商投资的有限责任公司，还须适用《公司法》的相关规定[7]。除此之外，针对外商投资企业的设立、经营、重组、收购、投资、终止和清算等事宜，我国还相应制订了一系列法律、法规、条例和办法等，形成了一整套较为完备的法律、法规体系，有效地保护了境外投资者的合法权益。[8]
考察这些法律和法规，结合一些外商投资企业重组、退出的实践和相关案例，外商在华投资的退出机制主要有如下几种：
股份上市
如前所述，首次公开发行上市(Initial Public Offering，简称IPO)作为国际投资者首选的投资退出方式，在我国目前的法律框架下，外商同样可以通过股份上市的方式退出在华投资，而且已为一些投资者所采用。根据有关法律规定和外商投资企业的实践，就股份上市的退出机制而言可以采用境外控股公司上市、申请境外上市和申请国内上市三种途径。
1．境外控股公司上市
在国际投资的实践中，投资者通常不会直接以自己的名义进行投资，而是首先在一些管制宽松的离岸法区如百慕达、开曼群岛、英属维尔京群岛、美国特拉华州和香港等地注册一家控股公司，作为一个项目公司进行对华投资，而投资者通过该控股公司间接持有在中国的外商投资企业的股权。投资者设立一家控股公司进行投资的目的一方面是通过法人制度规避投资风险，另一方面是为日后该控股公司的上市和重组做好准备。
以控股公司的形式申请上市是国际上通行的上市模式，为国际上大部分国家和证券交易所所接受，如香港联合交易所主板和创业板均接受控股公司的上市。深圳金蝶软件公司在1998年引入了美国国际数据公司(IDG)的风险投资，为了在香港联交所创业板上市，金蝶在开曼群岛注册成立了控股公司金蝶国际软件集团有限公司[9] ，作为金蝶上市的主体；金蝶国际软件集团(HK. 08133) 2001年在香港创业板上市时，根据公司披露的资料显示，美国国际数据公司(IDG) 通过其子公司美国IDGVC持有金蝶国际软件集团(HK. 08133)20％的股份，作为管理层股东，在经过12月的禁售期后，可以出售其持有的公司股份而退出在金蝶的投资。 [10]
福建省人民政府关于废止部分规章的决定
福建省人民政府
福建省人民政府关于废止部分规章的决定
省政府令第111号
《福建省人民政府关于废止部分规章的决定》已经 2010年11月25日省人民政府第62次常务会议通过，现予公布，自公布之日起施行。
省长 黄小晶
二Ｏ一Ｏ年十一月二十六日
福建省人民政府关于废止部分规章的决定
2010年11月25日省人民政府第62次常务会议决定，废止下列省人民政府规章及属于规章性质的省人民政府规范性文件：
一、《福建省耕地占用税实施办法（试行）》（闽政〔1987〕58号）
二、《福建省群众治安防范组织暂行规定》（闽政〔1990〕50号）
三、《福建省公路养路费征收管理实施办法》（闽政〔1994〕6号）
四、《福建省企业劳动争议处理实施办法》（1995 年 5 月15日省人民政府第26号令发布）
五、《福建省实施<中华人民共和国防汛条例>细则》（1997年7月2日省人民政府第44号令发布）
六、《福建省发展散装水泥管理办法》（2001年8月23日省人民政府第69号令发布）
七、《福建省民营科技企业管理办法》（1996年6月14日省人民政府第36号令发布，根据2002年4月18日省人民政府第75号令发布的《福建省人民政府关于修改<福建省民营科技企业管理办法>的决定》进行第一次修订，根据2002年7月29日省人民政府第79号令发布的《福建省人民政府关于修订<福建省民营科技企业管理办法>的决定》进行第二次修订）
八、《福建省保安服务管理办法》（2000年4月17日省人民政府第54号令发布，根据2004年7月7日省人民政府第91号令发布的《福建省人民政府关于修改<福建省保安服务管理办法>的决定》进行修订）
本决定自公布之日起施行。
广西壮族自治区全民所有制工业交通企业设备管理实施办法(废止)
广西壮族自治区人民政府
广西壮族自治区全民所有制工业交通企业设备管理实施办法
桂政令第１号
第一章 总 则
第一条 根据国务院发布的<<全民所有制工业交通企业设备管理条例>>（以下简称<<条例>>），结合我区实际情况，制定本办法。
第二条 本办法适用于我区境内的全民所有制工业交通企业的全部生产设备的管理。
第三条 各级经委和各工业交通主管部门必须指定一名负责人和管理机构，并配备专（兼）职人员，负责设备管理工作。
第四条 企业厂长（经理）对企业设备管理负全面领导责任。下列经济技术指标列入厂长（经理）任期责任目标：
（一）主要生产设备完好率；
（二）设备新度系数；
（三）设备有效利用率；
（四）设备大修理计划完成率；
（五）行业主管部门规定的其他指标。
第五条 企业应根据生产规模、设备拥有量及其复杂程度，设立（指定）管理机构，配备专（兼）职工程技术人员，主管设备管理和维修工作。
第二章 有关部门在设备管理工作中的职责
第六条 自治区、地、市、县经委的职责
（一）贯彻执行有关设备管理的方针、政策、法律、法规和规章，制定本地区设备管理制度；
（二）负责监督检查和组织协调本地区设备管理工作；
（三）组织评优和交流、推广设备管理工作的先进经验；
（四）组织设备管理和维修人员的业务培训工作；
（五）推动设备管理和维修技术的现代化、专业化、社会化；
（六）组织本地区闲置设备的调剂利用工作。
第七条 自治区、地、市、县工业交通主管部门的职责：
（一）贯彻执行有关设备管理的方针、政策、法律、规章；
（二）按照分级管理原则，制定本行业设备管理办法，制定考核企业设备管理的经济技术指标，并负责监督检查；
（三）组织本行业重大设备改造的技术攻关。组织本行业设备管理和维修的检查、评比，推广先进经验、新技术、新工艺，推动维修专业化和主要备品配件国产化、商品化；
（四）督促检查企业设备大修理基金、折旧基金的合理使用；
（五）分析重大设备事故，并按规定处理；
（六）组织设备管理人员和维修人员的业务、岗位培训。
第三章 设备的规划、选购和安装调试^
第八条 在厂长（经理）领导下，由总工程师或主管设备的副厂长（副经理）组织设备管理部门，负责自制设备和外购设备的规划、调查、考察、选型及安装调试工作。
第九条 购置重要设备应由主管副厂长（副经理）或总工程师组织企业有关部门进行技术经济论证，并按规定上报审批。
第十条 企业进口设备，必须做好选型的调查和考察及与外商的谈判工作；进口设备应当备有维修技术资料和必要的维修配件。
进口设备到达后，企业应当认真验收，及时安装、调试和投入使用，发现问题应当在索赔期内提出索赔。
第十一条 企业应按技术规范建立设备安装调试的验收交接制度。设备须经设备管理部门验收合格才能投入使用。
第四章 设备的使用和维护^
第十二条 企业应根据设备损耗程度及设备在生产中的地位，设备的可靠性、维修性、原值及对生产的影响程度，将设备划分为重点预防维修设备、一般预防维修设备和事后维修设备；制定相应的设备分类管理办法和设备前期管理、固定资产管理、设备使用维护、设备检修、事故处理
制度。
第十三条 设备的使用要实行定人定机，凭证操作，严格实行岗位责任制。工人在独立使用设备前，必须接受对设备的结构、性能、技术规范、维护和操作规程技术理论教育及实际操作技能培训，经考试合格取得设备操作证后，方能操作。
第十四条 操作工人必须遵守设备操作规程，严禁精机粗用和超负荷、超规范使用设备。现场管理人员或上级强令操作工作违章操作的，设备管理部门有权制止，操作工人有权拒绝并可越级上告。
第十五条 设备的操作工人必须执行日常维护和定期保养制度。设备管理部门应当组织定期和不定期的检查。
第十六条 对流水线、流程设备和全年生产期内无停机的设备，应当重点预防维修，利用生产空隙、节假日进行维护保养和检修。
第五章 设备的检修^
第十七条 企业必须根据设备的实际情况，制定设备检修计划，并纳入年度计划，严格执行。
第十八条 企业对设备应分类制定检修规程和技术标准，建立检修质量验收、交接制度。
第十九条 企业应当组织好维修备品配件的生产、供应和保管工作，编制有关储备定额，保证合理储备。
第二十条 企业大修理基金在保证大修理任务完成的前提下，可用于设备技术改造，不足时，可从折旧基金中补充。
第六章 设备的改造和更新^
第二十一条 企业必须根据发展规划和生产经营目标，编制设备改造和更新的中长期计划和年度计划，并从资金、原材料和技术上保证实施。
第二十二条 企业对设备的报废更新，必须执行<<条例>>第二十七条的规定。
凡报废的设备，严禁转让、再用。
第二十三条 企业编制设备改造与更新计划，应贯彻修理、改造和更新相结合的原则，采用新技术、新材料、新工艺，提高设备功能、技术性能和生产效率，降低能耗物耗。
第二十四条 企业对重要设备进行改造和更新，必须经过技术经济论证，并按规定上报审批。
经改造更新验收后的设备新增价值，应办理固定资产增值手续。
第二十五条 企业出租、转让或报废设备，必须遵守国家有关规定，其所得收益必须用于设备改造更新。
第七章 设备管理的基础工作^
第二十六条 企业必须建立健全设备档案制度，重要设备必须有单台的技术图纸及使用说明书、备件图册、润滑图册及修理记录、验收记录、事故报告和安装图纸等资料。
企业必须建立设备卡片、台帐，每年进行复核，做到帐、卡、物相符。
第二十七条 企业应当制定设备的运行消耗、生产效率和检修工时、资金、消耗定额。
第二十八条 企业应当按规定报送设备管理的统计报表。
第二十九条 企业应当贯彻“预防为主”的方针，防止发生设备事故。发生设备事故，必须及时、如实上报，查清原因，按其性质妥善处理。
事故分类标准和上报办法，按国务院各工业交通主管部门的规定执行。
第八章 教育与培训^
第三十条 各级经委、工业交通主管部门应当创造条件，有计划地培训设备管理和维修专业人员。
第三十一条 企业设备管理负责人，应由具有中专以上文化水平（包括经过自学、职业培训达到同等水平的），并有一定实践经验和组织能力的人担任。
第九章 奖励和惩罚^
第三十二条 自治区经委可根据需要组织开展设备管理评优活动，对设备管理成绩显著的企业，给予表彰或奖励。
获得国家、自治区级设备管理优秀单位称号的企业，当年可按下列标准发给一次性奖金：
（一）获全国设备管理优秀单位的企业按月工资总额的25％计算；
（二）获自治区（部）级设备管理优秀单位的企业按月工资总额的20％计算。
对在同一年试获得两个或两个以上称号的企业，按获得最高称号发给一次性奖金。
上述奖金在企业奖励基金中开支，不列入奖金控制总额，免纳奖金税。
第三十三条 各地区、市经委可根据实际情况，开展设备管理评优活动，奖励办法由各地区、市经委制定。
第三十四条 企业可根据自己的实际情况，定期开展评比活动。对设备管理工作做出显著成绩的职工和集体应给予奖励。
第三十五条 企业主管部门对设备管理混乱、设备严重失修而影响生产的企业，应当追究企业领导人和有关责任人员的经济、行政责任。
第三十六条 对玩忽职守，违章指挥，违反设备操作、使用、维修、检修规程，造成设备事故和经济损失的人员，由企业主管部门或所在单位根据情节轻重，分别追究经济责任和行政责任；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第十章 附 则^
第三十七条 本办法的原则，适用于我区境内的全民所有制邮电、地质、建筑施工、农林、水利等企业。
事业单位、集体所有制工业交通企业可参照执行。
第三十八条 本办法由自治区经济委员会解释。
第三十九条 本办法自发布之日起施行。
1989年6月13日
