湖北省土地复垦实施办法
湖北省人民政府
湖北省人民政府令
（第８４号）
《湖北省土地复垦实施办法》已经１９９５年７月６日省人民政府常务会议审议通过，现发布施行。
省长 蒋祝平
一九九五年九月十五日
湖北省土地复垦实施办法
第一条 为了加强土地复垦工作，保护和合理利用土地资源，改善生态环境，根据国务院《土地复垦规定》和其他有关法律、法规，结合我省实际情况，制定本办法。
第二条 本办法所称土地复垦，是指对在生产建设过程中，因挖损、塌陷、压占等原因造成破坏的土地，采取整治措施，使被破坏的土地恢复到可供利用状态的活动。
第三条 本省行政区域内有下列情况之一者，必须实行土地复垦：
（一）采矿（包括挖沙、取土、采石）、烧制砖瓦陶瓷等生产活动造成地表挖损、塌陷的土地；
（二）废弃的排土场、尾矿砀、矸石场、灰渣场、污水池、垃圾场等；
（三）修路筑堤对地表挖损而破坏的土地，废弃的水利工程，废弃的公路、铁路、站、场及道路两旁的土地，废弃的宅基地和基建用地；
（四）其他原因造成破坏的土地。
第四条 土地复垦实行“谁破坏，谁复垦”的原则，生产、建设单位和个人对已经造成破坏的土地应当自行复垦。不能自行复垦的可以承包给其他有条件的单位或个人复垦。不愿自行复垦，也不愿承包给其他单位或个人复垦的，必须向当地市、县（含县级市，下同）土地管理部门缴纳
复垦费，土地管理部门应当在两年内组织复垦完毕。
人为因素导致水土流失等造成需要复垦的土地，有关部门已向土地的破坏者征收治理费的，应当负责土地复垦。土地管理部门不再收取复垦费。
因遭受自然灾害和抗灾抢险需要复垦的土地，由当地人民政府统一组织复垦。
第五条 1989年1月1日至本办法实施前破坏的土地，按下列办法复垦:
（一）可以确认破坏土地的单位和个人的，由破坏土地的单位和个人制定土地复垦规划，报县以上土地管理部门审定，限期复垦。
（二）无法确认破坏土地的单位和个人的，或原单位撤销的（不包括企业兼并），属于集体所有的土地，由享有土地所有权单位组织群众复垦；属于国有的土地，由当地人民政府土地管理部门统一组织复垦。复垦后的国有土地，可以有偿划拨或出让给需要用地的单位使用。
属于集体所有的土地，可以根据“谁复垦，谁受益”的原则，多途径、多渠道组织复垦。
（三）被破坏的土地使用权发生转移的，由有关当事人协商复垦。协商不成的，按县以上土地管理部门的处理意见进行复垦。被兼并的企业在兼并前破坏的土地，由兼并该企业的单位负责复垦。
第六条 土地复垦要坚持因地制宜、综合治理。凡能复垦还耕的，应优先复垦成耕地或其他农业用地。
第七条 各级土地管理部门，负责管理、监督和检查本行政区域内的土地复垦工作；调解和处理土地复垦中的纠纷；负责土地复垦的统计、宣传、科研等项工作。
第八条 各级计划管理部门负责土地复垦的综合协调工作；有关行业管理部门负责管理本行业的土地复垦工作，制订本行业和土地复垦方案并组织实施。
行业管理部门制定的本行业土地复垦方案，应当符合土地利用总体规划；在城市规划范围内的应当符合城市规划。
第九条 有复垦任务的生产、建设项目，其复垦设计与工程设计、生产设计要同时完成；在申请生产、建设项目用地的报告文件和设计文件上，必须有土地复垦的章节，并按生产、建设用地审批权限逐级报批。复垦章节应具备下列内容：
（一）生产、建设项目预计在生产、建设过程中会造成破坏的土地类型、面积、破坏程度和应复垦的面积；
（二）土地复垦的工艺设计；
（三）土地复垦工程预算及资金来源安排；
（四）土地复垦的期限、复垦后的用途和复垦标准。
生产、建设单位违反上述要求的，土地管理部门在审核生产、建设用地时不予报批。
第十条 对土地可能造成破坏的单位和个人，在使用土地之前，应和当地县以上土地管理部门签定复垦协议。复垦协议应当载明以下主要内容：
（一）复垦的面积；
（二）复垦的标准；
（三）复垦的期限。
第十一条 凡在生产、建设中造成表土层破坏的单位和个人，必须采取合理的开挖工艺和管理办法。有条件并确有必要的，可以先剥离表土层，待生产、建设项目完工后再回填覆盖；对暂时不能复垦的堆积废弃物和表土，必须采取相应措施，防止水土流失与环境污染。
第十二条 需要排放废弃物的单位和个人，应当按照经济合理的原则，充分利用附近的挖损、塌陷区等排放废弃物，一般不得再征用土地作为废弃物排放场所。同时应采取措施防止造成新的污染。
利用排放废弃物充填挖损、塌陷区的，排放废弃物的一方和对挖损、塌陷区享有所有权或使用权的一方，均不得向对方收取费用。
第十三条 复垦后的土地，必须达到经过批准的复垦设计标准；没有复垦设计标准的，应达到以下标准：
（一）农业用地（含菜地），复垦后覆土厚度达到40厘米以上，地面平整，排灌便利，符合种植农作物的要求。
（二）林业用地，复垦后能满足林木生长的要求。
（三）用于水产养殖的，复垦后应具备养殖的基本要求。
（四）用于基本建设的，复垦后填充层需经引水沉降或夯实；由沙、土、砾石构成的土层中，其地下不能潜伏有空层、孔洞。
第十四条 有复垦任务的单位和个人，应在复垦工程竣工后，及时向土地管理部门和行业管理部门提出验收申请，并提交有关资料。
一次复垦面积在20顷以下（含本数，下同）的，由县土地管理部门和同级行业管理部门组织验收，复垦面积在20公顷以上30公顷以下的，由地、市、州（含省直管市）土地管理部门和同级行业管理部门组织验收；复垦面积在30公顷以上的，由省土地管理部门和同级行业管理部
门组织验收。
经复垦的土地，由土地管理部门核发验收合格证后，方可交付使用。验收不合格的，复垦单位或个人必须返工，直至验收合格为止。
第十五条 单位和个人在生产建设过程中破坏的土地，复垦后其土地的所有权和使用权不变。
复垦后的集体所有的土地需要用于国家建设，或企业（不含私营企业和乡村的集体企业）在生产建设过程中破坏的集体所有土地，复垦后不能恢复原用途，原集体经济组织也不愿保留的，实行国家征用，并依法办理权属变更登记手续。
第十六条 国有土地复垦后，享有土地使用权的单位连续两年不使用的，由县以上人民政府收回使用权，统筹安排使用。
第十七条 单位和个人对其破坏的其他单位使用的国有土地或集体土地，除负责土地复垦外，还应当向遭受损失的单位支付土地损失补偿费，其标准应按规定核定。
防汛抢险挖占集体所有土地的补偿，由水利部门从防汛费中支付。
第十八条 土地复垦费按《土地复垦费收取标准》（见附件）执行。土地复垦费按预算外资金管理办法管理，存入财政专户，专款专用，不得挪作他用。
生产、建设单位需要支付土地复垦费和土地损失补偿费的，其财务处理问题按国家有关规定执行。
第十九条 单位和个人使用复垦的土地，在使用期间享受以下优惠。
（一）用于农、林、牧、渔生产的，承包期间，允许继承和转让，并从有收益的当年起按国家规定减免农、林、特产税和提留；
（二）用于基本建设的，依照国家有关规定给予优惠。
第二十条 复垦任务较大的市、县人民政府可以依法筹集土地复垦资金，主要用于制订本行政区域土地复垦方案，组织和实施土地复垦，开展土地复垦的科学研究和新技术推广，表彰奖励在土地复垦工作中成绩突出的单位和个人。
第二十一条 本办法施行后破坏的土地，用地单位和个人必须按审批用地时确定的面积、期限、要求，在停止使用或塌陷稳定后两年内予以复垦利用，逾期不复垦的，从第三年开始，处每公顷每年3000－15000元的罚款；虽已复垦但经两次验收仍达不到复垦标准的，责令限期
达到复垦标准，并可处以每公顷2000至5000元的罚款。
对造成破坏后的土地未予复垦或复垦没有达到标准的，土地管理部门对其提出新的用地申请一律不予受理。
第二十二条 拢乱、阻碍土地复垦工作，破坏复垦工程设备，违反《中华人民共和国治安管理处罚条例》的，由当地公安机关给予处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十四条 负责土地复垦管理工作的人员玩忽职守、徇私舞弊，或者贪污挪用土地复垦费、土地复垦资金的，由其行政主管部门给予行政处分；情节严重，构成犯罪的，依法追究其刑事责任。
第二十五条 本办法应用中的问题，由省土地管理局负责解释。
第二十六条 本办法自发布之日起施行。
附件：土地复垦费收取标准
单位: 元／公顷
┌────────────┬────┬────┬────┬────┐
│ 复 │ │ │ │ │
│ 垦 │建 设 │林 果│种 植│水 产 养│
│ 用 │ │ │ │ │
│ 类 别 途 │ │ │ │ │
│ │用 地 │用 地│用 地│殖 用 地│
├────────────┼────┼────┼────┼────┤
│采矿（包括挖沙、取土、采│ │ │ │ │
│石）、烧制砖瓦瓷等所破坏│15000元 │ 17000元│ 18750元│ 22500元│
│的土地 │ │ │ │ │
├────────────┼────┼────┼────┼────┤
│废弃的排土场、尾矿场、矸│ │ │ │ │
│石场、灰渣地、污水池、垃│12000元 │ 12750元│ 13500元│ 15000元│
│圾场等 │ │ │ │ │
├────────────┼────┼────┼────┼────┤
│废弃的水利工程、宅基地、│ │ │ │ │
│基建用地、废弃的公路、铁│ 9000元 │ 9750元│ 10500元│ 12000元│
│路、站、场及道路两旁的土│ │ │ │ │
│地和修路筑堤挖损的土地 │ │ │ │ │
├────────────┼────┼────┼────┼────┤
│其他原因造成破坏的土地 │ 6000元 │ 6750元│ 7500元│ 9000元│
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1995年9月15日
房地产合作开发合同转性认定的判断标准
兼评《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四、二十四、二十五、二十六和二十七条
曹文衔 宋仲春
前言
鉴于我国的土地所有权属于国家所有，国有土地所有权不可以转让，为了实现对国有土地的合法利用和市场流转，我国设立了独特的国有土地所有权和国有土地使用权相分离的土地制度。土地使用权人所享用的用益物权在不违反法律、法规的情况下，可以通过不同的方式在不同的民事主体之间流转，从而实现土地资源的市场配置。土地使用权人可以用土地作为出资与他人合作开发房地产，实现土地要素与资金要素的结合，从而在最大程度上实现国有土地使用权的用益物权，这是合作开发房地产的法律基础。然而，在房地产开发实务中经常出现名为合作开发房地产而实为土地使用权转让、名为合作开发实为房屋买卖、名为合作开发实为借款、名为合作开发实为房屋租赁的情况。为了正确处理以上问题，2005年8月1日开始施行的《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《司法解释》）以四个条文对上述四种情况作了界定，这也是本文要讨论的房地产合作开发中的转性合同，本文主要讨论上述四种转性合同认定的判断标准。
一、合作开发房地产合同的概念及特征
1.合作开发房地产合同的概念及特征
要确定当事人之间订立的名为合作开发房地产合同是否名实相符，首先就要对什么是合作开发房地产合同的概念作出界定，进而分析合作开发房地产合同的特征，从而来判定那些合同属于合作开发房地产合同，那些合同应该转性合同，并应按照转性后的合同关系来处理。
《司法解释》第十四条对合作开发房地产合同作出明确界定：“本解释所称的合作开发房地产合同，是指当事人订立的以提供土地使用权、资金等作为共同出资，共享利润、共担风险合作开发房地产为基本内容的协议。”因此，合作开发房地产合同应该具备以下特征：第一，当事人以土地使用权、资金等作为共同出资；第二，当事人双方共享利润；第三，当事人共担风险，第四，当事人是以开发房地产为合同的基本内容。需要注意的是《司法解释》不再把共同经营作为合作开发房地产合同的必要条件。我们认为，实践中对于名为合作开发房地产合同的上述四项特征中争议较多也最难以把握的是特征一（当事人以土地使用权、资金等作为共同出资）和特征三（当事人共担风险）。下文将对上述特征一、三作进一步分析。为了叙述的简便，本文仅讨论合作方为两方的情形，三方或更多方的合作开发与合作方为两方的情形并无本质差异。
2.关于特征一：当事人以土地使用权、资金等作为共同出资
上述特征一般包括以下几种情形：
（1）当事人一方以土地使用权作为唯一出资，另一方则以资金作为唯一出资；
（2）当事人一方以土地使用权和部分资金作为出资，另一方则以部分资金作为唯一出资；
（3）当事人一方以土地使用权和资金作为出资，另一方则以部分土地使用权作为唯一出资；
（4）当事人一方以土地使用权和部分资金作为出资，另一方也以土地使用权和部分资金作为出资。
（5）当事人一方以土地使用权和部分资金作为出资，另一方也以非资金形态的实物（如建筑材料）或劳务作为出资。
其中以第（1）、（2）种情形最为常见，第（3）、（4）种情形偶见于相邻地块的土地使用权人作为合作当事人的情形；第（5）种情形偶见于工程项目的材料供应商、施工承包商与房地产开发企业作为合作当事人的情形，特别是在开发企业拖欠工程款、材料款的情况下。
3. 关于特征三：当事人双方共担风险
本文认为，上述特征应理解为：当事人对于合作开发房地产合同的履行的不利益的后果以及不能履行的后果应当共同分担。这里，共担的风险应主要指合作双方预期的利益目标不能实现或者不能全部实现的风险，而一般不包括由于一方过错导致的利益风险。除非非过错方同意分担，否则后者应由过错方承担。
何谓共同分担风险？
首先，在确定提供土地使用权的一方当事人是否承担经营风险时，应该注意，不能仅仅把合同是否具有明确的不承担经营风险的约定作为判断标准，而应该以合同双方当事人之间的权利义务的实质内容作为判断标准。即，只要合同的实质内容表现为提供土地使用权的一方获取固定利益，而不承担经营风险，尽管合同中没有明确约定提供土地使用权的不承担经营风险，也应该认定提供土地使用权的一方当事人不承担经营风险。
其次，这里所说的风险是经营风险，不属于其它风险。例如案例一，某合同中约定，甲提供土地使用权，乙进行投资，甲乙双方合作进行开发房地产，甲承担土地使用权证办理带来的风险，乙承担出资带来的风险及合作开发过程中的其它风险，甲获得房屋建成后的一半房屋面积或者按照当时的市场价格该部分房屋所对应的房价款作为收益。在这个合同中虽然没有明确约定甲方不承担经营风险，相反还约定了甲方应该承担办理土地使用权证带来的风险。但是从该合同中甲、乙双方的权利义务的实质内容来看，甲实质上不承担经营风险，只收取固定利益。因为,第一，办理产权证是甲方提供土地使用权的一个附随义务，是甲方履行合同必须履行的义务，是甲方的固有义务，不属于经营风险的范畴。第二，如房屋建成，甲将分得一半房屋面积；如房屋不能建成，甲也将能获得相当于该一半房屋面积的房屋价款。也就是说，无论房屋是否建成甲均能获得相当于一半房屋面积的收益。因此，本文认为，案例一的合同应该按照名为合作开发房地产而实为土地使用权转让的合同来处理。
再次，共同分担风险应理解为风险的分担比例应当与各方当事人就合作开发目标顺利实现时所约定分享的利益比例大致相当，至少不应严重失衡。否则应视为非实质性的共担风险。比如案例二，合同约定，合作开发项目完成的，提供土地使用权的一方取得建成房屋（不论实际建成房屋面积是否增减）的一半，合作开发项目最终不能完成的，提供土地使用权的一方除无偿收回土地使用权外，既不承担合作开发活动中的其他损失，也不要求相对方给予经济补偿。再比如案例三，合同约定，合作开发项目完成的，甲作为提供土地使用权的一方取得建成房屋的一半，合作开发项目最终不能完成的，甲也将能获得相当于该一半房屋面积的房屋价款的80%，其余20%作为甲对合作开发项目最终不能完成的风险承担。在上述案例二中，由于土地本身一般不易灭失，对于甲而言，如果合作开发房地产合同不能履行，其承担的风险几乎为零，或者仅仅丧失一定期间可能的土地收益，而对于提供资金的一方，乙将实际上承担开发失败的几乎所有经济损失。而在上述案例三中，对于甲而言，如果合作开发房地产合同不能履行，不仅其承担的风险为零，而且可以继续获得约定的利益，只是该利益比项目成功时有所减少。可以说，案例二中甲最大的合作开发风险是无利可图，但不会亏本，即不赚不赔；而案例三中甲最大的合作开发风险是少赚不赔。因此显而易见，该两案中甲分担风险的比例与其就合作开发目标顺利实现时所约定分享的利益比例相比已经严重失衡。有人认为，只要双方约定共担风险，就应认定为合作开发合同，风险的分担比例应当完全取决于当事人的自由约定，法律不应无端干预。本文认为，如果法律对于当事人风险的分担比例完全不加干预，将给当事人规避《司法解释》第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条关于转性合同的规定留下巨大的空间。比如，当事人可能约定利益分配时一方享有固定利益，而风险分担时，该方承担1%。
二、合作开发房地产过程中四种转性合同
1.《司法解释》确定转性合同的法理基础
《司法解释》分别在第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条规定了四种转性合同。《司法解释》作出这四条解释的法理基础均为意思表示理论，即通过揭示合作开发房地产当事人之间的真实意思表示来判定当事人之间所订立的合同的法律性质，而不以当事人之间所订立的合同的名称或外部表现形式来判断合同的法律性质。
2.四种转性合同认定的判断标准
（1）名为合作开发房地产而实为土地使用权转让的合同的认定
① 认定标准
《司法解释》第二十四条规定：“合作开发房地产合同约定提供土地使用权的当事人不承担经营风险，只收取固定利益的，应当认定为土地使用权转让合同。”从该条规定可以得出名为合作开发房地产而实为土地使用权转让的合同的本质特征是，提供土地使用权的一方当事人不承担经营风险，只收取固定收益。此时，提供土地使用权的一方所收取的固定利益已经成为“投入”的土地使用权的对价，这与土地使用权转让法律关系在权利义务的本质上并无二致。 也就是说，提供土地使用权的一方当事人所收取的固定利益，可以看作是其转让土地使用权的所获得的对价，合同相对方通过支付“固定利益”（土地使用权）的对价而获得了土地使用权。投入土地使用权的一方作为土地使用权的转让方，支付固定利益的一方作为土地使用权的受让方。此时，当事人之间的约定名为合作开发房地产而实为土地使用权的转让。因此，此类合同的认定的判断标准是，提供土地使用权的一方当事人是否承担合作开发房地产的经营风险，如果提供土地使用权的一方当事人承担合作开发房地产的经营风险，那么这类合同就属于合作开发房地产合同。如果提供土地使用权的一方当事人不承担合作开发房地产的经营风险，而只是约定收取固定利益，那么这类合同就属于名为合作开发房地产而实为土地使用权转让的合同。
② 认定中应该注意的问题
实践中，如果由于当事人签订合同时的不够严谨，在合作开发房地产合同中仅约定提供土地使用权的一方的固定利益分配，未约定风险分担的，这样的约定是否可以视为提供土地使用权的一方不承担经营风险，只获取固定利益呢？本文认为，这种情况下不宜一概认定提供土地使用权的一方不承担经营风险，只获取固定利益，而应该以合同双方当事人之间的权利义务的实质内容作为判断标准。即，只要合同的实质内容表现为提供土地使用权的一方获取固定利益，而不承担经营风险，尽管合同中没有明确约定提供土地使用权的不承担经营风险，也应该认定提供土地使用权的一方当事人不承担经营风险。
如果在这种情况下，相对方仍应对固守“保底利益”的当事人承担价值固定只不过变换给付物种类的义务，那么合作风险实际上还是并未“共同承担”。
第二，固定利益的含义。《司法解释》第二十四条是指的固定利益，是指无论在合作开发房地产中出现什么样的经营风险，提供土地使用权的一方都要求按照合同约定取得一定的、不变的利益。因此固定利益应该具有以下特征：A.是可以确定的、不变的利益。即，不论合同能否实际履行，合同履行的程度如何，该利益是可以确定的，并且经确定后是不发生变化的。例如，土地价款的35％，总投资的25％这样的约定。B.可以表现为货币，但不以货币为限。在通常情况下固定利益表现为货币，但并不以货币为限。可以是固定数量的货币，也可以固定数量的房屋，还可以是固定数量的货币和固定房屋的混合，甚至可以是以租赁或其他方式使用房屋。
本文进一步认为，《司法解释》第二十四条中的“固定利益”一词不够确切。在上文列举的案例三中甲最大的合作开发风险是少赚不赔，但严格说来，甲的利益不是固定的，项目开发的成败将影响甲获得的利益大小。按照现行《司法解释》第二十四条中的“固定利益”要求，案例三中的合同将不能认定转性为土地使用权转让合同。而事实上这类合同的本质仍然是提供土地使用权一方不承担经营风险的土地使用权转让合同，只不过对土地使用权转让的对价按照不同的项目开发结果做了分别约定。因此，本文认为，如将《司法解释》第二十四条中的“固定利益”改为“保底利益”，可以堵塞案例三中合同不能转性认定的漏洞，因为在案例三中，甲的“保底利益”是约定的项目失败情形下的利益。
（2）名为合作开发房地产而实为房屋买卖的合同的认定
① 认定标准
《司法解释》第二十五条规定：“合作开发房地产合同约定提供资金的当事人不承担经营风险，只分配固定数量房屋的，应当认定为房屋买卖合同。”如果合作开发房地产合同约定提供资金的一方当事人不承担经营风险，只分配固定数量的房屋，则表明当事人的真实意思在于以所“投入”的资金作为获取固定数量房屋的对价。 也就是说，提供资金的一方，通过投入资金获取了固定数量的房屋，合同的相对方通过出卖固定数量的房屋获取了一定的资金，这符合房屋买卖合同的特征。投入资金的一方成为房屋买卖合同的买受人，合同相对方成为房屋的出卖人。此时，当事人的约定的名为合作开发房地产实为房屋买卖。因此，此类合同认定的判断标准是提供资金的当事人是否承担经营风险，如果提供资金的当事人承担经营风险，那么这类合同就属于合作开发房地产合同。如果提供资金的当事人不承担经营风险，只获取固定数量的房屋，那么这类合同属于名为合作开发房地产合同实为房屋买卖合同。
② 认定中应该注意的问题
分配固定数量的房屋的理解。首先，《司法解释》第二十五条所指的分配固定数量的房屋，是指提供资金一方当事人获取固定数量房屋的所有权，而不是使用权。其次，固定数量的房屋，应该和本文在前面对“固定利益”所作分析一样，该固定数量房屋的数量应该是可以确定的，并且经确定后不变的。例如合同中约定，提供资金的一方分配5000m2的房屋，该约定就是确定的，不论房屋是否能实际建成，合同约定的固定数量房屋都是确定的，并且是不变的。至于，该房屋最终能否建成或者提供资金的一方能否实际分到5000m2的房屋则属于合同履行的范畴。
（3）名为合作开发房地产实为借款合同的认定
① 认定标准
《司法解释》第二十六条规定：“合作开发房地产合同约定提供资金的当事人不承担经营风险，只收取固定货币的，应当认定为借款合同。”如果合同约定提供资金的当事人不承担经营风险，只收取固定数额的货币，则表明提供资金的一方通过投入资金，获取了固定数额货币的回报，相当于提供资金的一方通过出借资金获取了利益，合同相对方通过借款进行了房地产开发，双方的真实意思在于融资进行开发建设。这完全符合借款合同的特征，提供资金的一方于贷款人，合同相对方于借款人。此时，当事人的约定名为合作开发房地产实为借款。因此，此类合同的认定的判断标准是提供资金的当事人是否承担经营风险，如果提供资金的当事人承担经营风险，那么这类合同属于合作开发房地产合同，如果提供资金的当事人不承担经营风险，那么这类合同属于名为合作开发房地产实为借款合同。
②认定中应该注意的问题
收取固定数额货币的理解。我们在判定合同中是否约定了提供资金的一方当事人收取固定数额的货币时，应该注意这里的固定数额货币不等同于“固定利润”。这是因为利润的获取要取决于房地产开发的结果，在房地产开发完成之前利润是不确定的，因此，从这个意义上说，不存在“固定利润”。例如在合同中约定，提供资金的一方，在合作建房完成后提供资金一方获取合作建房利润的50％，这样的约定就不应该视为约定了提供资金的一方获取固定数额的货币。
